暴行・脅迫要件は撤廃されるのか(その18)。「落第寸前の学生に、自分の性的要求に応じれば単位をあげる、進級させてあげると言って性的要求をする」「許されない行為」

法務省内において、刑法の性犯罪規定を改正する流れが加速化しています。

(参考。現時点までの流れ)
<刑法の性犯罪規定の改正>

性犯罪に関する刑事法検討会
  ※2021年5月21日 刑法の性犯罪規定の改正に関する取りまとめ報告書を提出
上川陽子法務大臣
  ※2021年9月16日 諮問
法制審議会
  ・2021年10月27日 第1回刑事法(性犯罪関係)部会
  ・2021年11月29日 第2回刑事法(性犯罪関係)部会
  ・2021年12月27日 第3回刑事法(性犯罪関係)部会(※予定)

上述のとおり、上川陽子法務大臣は先日(2021年9月16日)、法制審議会に対して、以下の10項目の改正を諮問しました。

(確認。組織図)
法務省
 |(設置)
法制審議会
 |(設置)
刑事法(性犯罪関係)部会

(2021年9月16日 上川陽子法務大臣 諮問第117号より、引用。)

2021年9月16日 諮問第117号

近年における性犯罪の実情等に鑑み、この種の犯罪に適切に対処するため、所要の法整備を早急に行う必要があると思われるので、左記の事項を始め、法整備の在り方について、御意見を承りたい。
     記
第1 相手方の意思に反する性交等及びわいせつな行為に係る被害の実態に応じた適切な処罰を確保するための刑事実体法の整備

刑法第176条前段及び第177条前段に規定する暴行及び脅迫の要件並びに同法178条に規定する心神喪失及び抗拒不能の要件を改正すること。

(参考。現行刑法)
第176条 13歳以上の者に対し、暴行又は脅迫を用いてわいせつな行為をした者は、6月以上10年以下の懲役に処する。13歳未満の者に対し、わいせつな行為をした者も、同様とする。

第177条 13歳以上の者に対し、暴行又は脅迫を用いて性交、肛門性交又は口腔性交(以下「性交等」という。)をした者は、強制性交等の罪とし、5年以上の有期懲役に処する。13歳未満の者に対し、性交等をした者も、同様とする。

第178条
1 人の心神喪失若しくは抗拒不能に乗じ、又は心神を喪失させ、若しくは抗拒不能にさせて、わいせつな行為をした者は、第176条の例による。
2 人の心神喪失若しくは抗拒不能に乗じ、又は心神を喪失させ、若しくは抗拒不能にさせて、性交等をした者は、前条の例による。
——————————————————–

刑法第176条後段及び第177条後段に規定する年齢を引き上げること。

(参考。現行刑法)
第176条 13歳以上の者に対し、暴行又は脅迫を用いてわいせつな行為をした者は、6月以上10年以下の懲役に処する。13歳未満の者に対し、わいせつな行為をした者も、同様とする。

第177条 13歳以上の者に対し、暴行又は脅迫を用いて性交、肛門性交又は口腔性交(以下「性交等」という。)をした者は、強制性交等の罪とし、5年以上の有期懲役に処する。13歳未満の者に対し、性交等をした者も、同様とする。
——————————————————–

相手方の脆弱性や地位・関係性を利用して行われる性交等及びわいせつな行為に係る罪を新設すること。

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刑法第176条の罪に係るわいせつな挿入行為の同法における取扱いを見直すこと。

(参考。現行刑法)
第176条 13歳以上の者に対し、暴行又は脅迫を用いてわいせつな行為をした者は、6月以上10年以下の懲役に処する。13歳未満の者に対し、わいせつな行為をした者も、同様とする。
——————————————————–

配偶者間において刑法第177条の罪等が成立することを明確化すること。

(参考。現行刑法)
第177条 13歳以上の者に対し、暴行又は脅迫を用いて性交、肛門性交又は口腔性交(以下「性交等」という。)をした者は、強制性交等の罪とし、5年以上の有期懲役に処する。13歳未満の者に対し、性交等をした者も、同様とする。
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性交等又はわいせつな行為をする目的で若年者を懐柔する行為(いわゆるグルーミング行為)に係る罪を新設すること。

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第2 性犯罪の被害の実態に応じた適切な公訴権行使を可能とするための刑事手続法の整備

より長期間にわたって訴追の機会を確保するため公訴時効を見直すこと。

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被害者等の聴取結果を記録した録音・録画記録媒体に係る証拠能力の特則を新設すること。

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第3 相手方の意思に反する性的姿態の撮影行為等に対する適切な処置を確保し、その画像等を確実に剥奪できるようにするための実体法及び手続法の整備

性的姿態の撮影行為及びその画像等の提供行為に係る罪を新設すること。

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性的姿態の画像等を没収・消去することができる仕組みを導入すること。

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(再掲。諮問第117号
2021年9月16日 上川陽子 法務大臣
刑法第176条前段及び第177条前段に規定する暴行及び脅迫の要件並びに同法178条に規定する心神喪失及び抗拒不能の要件を改正すること

(再掲。現時点までの流れ)
<刑法の性犯罪規定の改正>

性犯罪に関する刑事法検討会
  ※2021年5月21日 刑法の性犯罪規定の改正に関する取りまとめ報告書を提出
上川陽子法務大臣
  ※2021年9月16日 諮問
法制審議会
  ・2021年10月27日 第1回刑事法(性犯罪関係)部会
  ・2021年11月29日 第2回刑事法(性犯罪関係)部会
  ・2021年12月27日 第3回刑事法(性犯罪関係)部会(※予定)

3日後(2021年12月27日)、3回目の刑事法(性犯罪関係)部会が開催されます。
同部会は、最終的に、改正法案の叩き台を作成します。
この叩き台は実質、内閣が国会へ提出する法案となります。

本日もひきつづき、前段の性犯罪に関する刑事法検討会で、暴行・脅迫要件、さらには抗拒不能要件についてどのような論議がなされたのかをみていきます。

暴行・脅迫要件の改正に関する論議(その18)
(※その1その2その3その4その5その6その7その8その9その10その11その12その13|その14|その15その16その17

その1その2その3その4その5|・・・2020年8月27日 第5回 性犯罪に関する刑事法検討会(※巡目の論議)
その6その7その8その9その10その11その12その13その14その15|・・・2020年11月10日 第8回 性犯罪に関する刑事法検討会(※巡目の論議)
その16その17|・・・2021年2月16日 第12回性犯罪に関する刑事法検討会(※巡目の論議)
その18|・・・2021年3月8日 第13回性犯罪に関する刑事法検討会(※巡目の論議)

(2021年3月8日 第13回性犯罪に関する刑事法検討会「議事録」より、引用。)

<2~3ページ>
2021年3月8日 井田良 座長(中央大学教授)

それでは早速、議事に入りたいと思います。
前回の会合から三巡目の検討に入っておりますが、本日は、まず、前回会合において検討の途中で終了の時刻となった論点である「暴行・脅迫や心神喪失・抗拒不能の要件の在り方」について議論し(略)たいと思います。
(中略。)
早速、「暴行・脅迫や心神喪失・抗拒不能の要件の在り方」についての検討に入ります。

前回の会合では、一定の年齢未満の者を被害者とする場合など、特定の類型を念頭に置いて、その処罰規定の在り方について議論し、その後、一般的・包括的な観点から、暴行・脅迫や心神喪失・抗拒不能の要件の在り方について議論を開始し、その途中で今回の会合に持ち越しとなりました。

前回の会合の終盤に、意見要旨集の2ページや3ページにありますように、相手の「No」を尊重しない加害者の責任を追及するような不同意性交等を処罰する規定が作られることを望むという御意見があり、他方、被害者の意思に反する性行為を処罰する必要があることは当然であるが、不同意自体を構成要件とするのではなく、行為態様や被害者の心理状態を具体的に規定することによって、被害者に不当な影響を及ぼし、その意思決定をゆがめたと評価できる場合を捕捉できる構成要件とすることが好ましいといった御意見も述べられました。

これらの御意見も踏まえつつ、御発言をお願いいたします。

この論点については30分程度の時間を予定しております。

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<3~4ページ>
2021年3月8日 小島妙子 委員(弁護士)

意見要旨集の)3ページの一つ目の「〇」、6ページの「②」の一つ目の「〇」について意見を申し上げたいと思います。

第12回検討会に意見書を提出させていただきましたが、私は、意に反する性交を犯罪とするべきだと考えております。

当罰性がある不同意性交について、現時点でコンセンサスが得られるような行為態様や被害者の状態を構成要件に例示列挙すること、すなわち、類型化して個別に規定を設ける必要があると考えます。

これと併せて、不同意性交に対する当罰性の判断は、時代とか人々の意識、社会の変化に応じて変化するものだと考えておりますので、今後の判例法理の展開を見越して受皿規定を設けておくべきだと考えます。

受皿規定としては、例えば、「その他意に反する」とか、「その他意思に反する性的行為」という規定ぶりが考えられると思います。

受皿規定を全く設けない規定ぶりとするならば、不同意性交罪を創設したとはいえず、不同意性交を犯罪として、これを処罰すべきだという社会的要請、人々の要請に応えたことにはならないと思います。

この点について、明治40年(1907年)に現行刑法が制定されて以後、暴行・脅迫要件や抗拒不能要件については法改正が全く行われてきませんでしたが、その時代の人々の性に関する意識やそれに伴う社会規範の変化に対応して、判例が、言わば法の欠缺を解釈で埋めて処罰範囲を広げてきたといえるのではないかと思います。

今後の判例法理の展開を見越して、適切な処罰を確保するために、受皿規定を設ける必要があると考えます。

ちなみに、「その他」という規定の仕方については、現行刑法の各則にも相当数の例がございます。
行為主体、行為客体、行為態様について、刑法が「その他」という規定を設けております。
最近の例としては、電子計算機損壊等業務妨害罪や境界損壊罪が「その他の方法」と規定しております。
このような規定ぶりは罪刑法定主義に反するものではないと思います。

また、現時点で個別に規定する行為態様や被害者の状態には様々なものが考えられます。
これについては、私も意見の中で細かく列挙する規定としましたが、現時点でコンセンサスが得られる行為をできるだけ取り込んで、当罰性のある行為を明確化するのが望ましいと考えております。

なお、法定刑について、軽い類型を設けるべきだという意見もございますが、どちらの類型に当てはまるのかが争点となり、軽い法定刑の方に当てはまると認定されがちになることを憂慮いたします。
法定刑の下限は5年のままとして、量刑で工夫してはどうかと考えております。

長くなってしまいますが、検討会でしばしば言及されている不同意性交の例について、一言申し上げたいと思います。

上司から性交に応じなければ解雇すると言われてやむを得ず性交した場合は、意に反する性交であり、上司を処罰すべきであるが、上司の要求に応じれば昇進等の見返りが期待できると考えて嫌々性行為を受け入れた場合は、上司に対する処罰を否定すべきであるという意見があります。

前者は性的要求が不利益と結び付くという意味で、いわゆる「報復型」、後者は利益と結び付くという意味で、いわゆる「報償型」といわれる類型でございます。

私は、性的要求と利益・不利益との間に因果関係があるという意味において両者は共通性があり、いずれも許されない行為だと考えております。

分かりやすい例で申し上げますと、例えば、落第寸前の学生に、自分の性的要求に応じれば単位をあげる、進級させてあげると言って性的要求をする場合、これは許されない行為だと思います。

利益と結び付く場合も不利益と結び付く場合も、処罰根拠は涜職(とくしょく)であり、私欲のために職責を汚すなということだと考えます。

優越的な地位を濫用する行為は、この点で、対等・平等な関係の当事者とは性質が異なり、悪質性があると考えます。

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<4ページ>
2021年3月8日 金杉美和 委員(弁護士)

まず、小島委員から提案された内容につきましては、性被害でつらい思いをされる方を社会からできるだけなくそうという思いには非常に共感いたしますし、理想としては私も共感するところです。

ただ、その方法として刑罰法規でできることには限界があると思います。

特に、罪刑法定主義の観点から、「その他意に反する性的行為」という文言が明確といえるかということに疑問を持っています。

小島委員から御提示のありました、「その他」という文言を用いている刑法の規定を拝見しますと、例えば、内乱等幇助罪、外患援助罪、封印等破棄罪、消火妨害罪、水防妨害罪や、あるいは、個人的にはこちらの方をすぐにでも廃止すべきと考えますけれども堕胎罪というものもあり、そもそもこれらの行為はおよそ違法なものであるということが前提で、ただ、その態様についてはいろいろな方法があり得るので、「その他」という文言を用いている規定が大半だと思います。

それに対して、性犯罪につきましては、意に反する性的行為がいけないということは、その行為態様によってはもちろんそうなのですけれども、全ての「その他意に反する性的行為」に当罰性があるとされることには、やはり疑問があると思います。

これまでの繰り返しになりますけれども、例えば、夫婦間でも性犯罪が成立するということは争いがないところですが、夫婦間の行為で今日はちょっと疲れているからその気に余りなれないという場合、もちろん、それも当罰性が高いのだという御意見もあるのかもしれませんけれども、そういった場合や、芸能人が自分を彼女にしてくれると思った、あるいは結婚してくれると思ったから行為に及んだけれども1回限りで終わってしまったという場合、あるいは、一定の態様の性行為を前提として同意の上で性交渉に及んだときに、その男性の側が被虐的な態様での性行為を要求してきた場合など、かなり多様なものが考えられると思います。

そういったもの全てについて、「その他意に反する性的行為」に含まれ、しかも、法定刑の下限が5年とされている今の強制性交等罪が成立するというのは、余りにも性的自由に対する侵害が大きいと思います。

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(再掲。小島妙子 委員【弁護士】)
例えば、落第寸前の学生に、自分の性的要求に応じれば単位をあげる、進級させてあげると言って性的要求をする場合、これは許されない行為だと思います

明日も、性犯罪に関する刑事法検討会における177条(強制性交等罪)と178条(準強制性交等罪)の論議をみてみます。
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2016年07月07日 香西咲さんの特集記事(1)が週刊文春に掲載されました。
2016年07月14日 香西咲さんの特集記事(2)が週刊文春に掲載されました。
2016年07月17日 香西咲さんがAbemaTV(みのもんたの「よるバズ!」)に出演されました。
2016年07月20日 香西咲さんのインタビュー記事が、しらべぇに掲載されました。
2016年07月27日 香西咲さんのインタビュー動画が、毎日新聞のWebサイトにアップされました。
2016年07月29日 香西咲さんのインタビュー記事と動画が、毎日新聞のWebサイトに掲載されました。
(引用。A氏による衝撃の回答)
問「出演強要が社会問題化している。事務所の運営や女優との契約について見直しは?」
A氏「当然やっていく。今、弁護士と話して、きちんとしていこうとしている

 (A氏は、これまできちんとしていなかったことを認めました。)
2016年08月27日 香西咲さんのインタビュー記事が、弁護士ドットコム(前編)(後編)に掲載されました。
2016年09月17日 香西咲さんがAbemaTV(みのもんたの「よるバズ!」【1】【2】【3】)に出演されました。
2016年09月24日 香西咲さんのインタビュー記事(1)が、withnewsに掲載されました。
2016年10月01日 香西咲さんのインタビュー記事(2)が、withnewsに掲載されました。
2016年10月17日 香西咲さんのインタビュー記事(日本語訳)が、AFP通信のサイトに掲載されました。
2016年12月28日 香西咲さんのインタビュー記事が、週刊文春に掲載されました。

(哲学者のウィトゲンシュタイン)
「絶望に終わりはない。自殺もそれを終わらせることはない。人が奮起して絶望を終わらせない限りは」

(明日のブログへつづく)



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